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三、内部承包（风险与化解）

三、内部承包（风险与化解） 内部承包是建筑企业普遍采取的一种经营模式，而并非一个标准的法律术语，其是指承包人与内部生产职能部门、分支机构或职工之间就特定业务及相关经营所达成的有关权利义务的安排。在司法实践中，在不违反《民法典》第144、146、153、154条有关合同无效的规定的情形下，法院一般认为内部承包合同有效。内部承包合同具有以下特征： 首先，内部承包合同的发包人为承包人，实际施工企业为承包人下属分支机构或在册的项目经理等本企业职工，两者之间存在管理和被管理的隶属关系。 其次，承包

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最高人民法院印发《关于诉前调解中委托鉴定工作规程（试行）》

最高人民法院印发《关于诉前调解中委托鉴定工作规程（试行）》 来源：最高人民法院发布时间：2023-07-26 10:07:31字号：小大打印本页 坚持以人民为中心 做深做实诉源治理 最高法印发《关于诉前调解中委托鉴定工作规程（试行）》 　　为贯彻落实习近平总书记关于“法治建设既要抓末端、治已病，更要抓前端、治未病”重要指示精神，坚持把非诉讼纠纷解决机制挺在前面，促使更多矛盾纠纷实质性解决在诉前，做深做实诉源治理，切实减轻当事人诉累，近日，最高人民法院印发《关于诉前调解中委托鉴定工作规程（试行）

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【案例】北京建筑律师曹敏//分支机构的民事责任如何承担

分支机构的民事责任如何承担 分支机构不具有独立的主体资格，不能独立承担民事责任，分支机构从事民事活动产生的民事责任应由法人承担。对于法人承担的是何种性质的责任，理论上存在以下几种观点：一是直接责任，即相对人对于分支机构所应承担的民事责任，可以不向分支机构主张权利，而直接要求法人承担责任；二是补充责任，即相对人对于分支机构所应承担的民事责任，应先向分支机构主张权利，分支机构的财产不足以清偿的，才可要求法人承担民事责任；三是连带责任，即相对人对于分支机构所应承担的民事责任，可以同时向分支机构与法人主张权利，

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2023.07

【案例】北京建筑律师曹敏//分支机构超越权限从事民事活动的效力

分支机构超越权限从事民事活动的效力 分支机构以分支机构的名义从事经营活动，实际上是基于法人的授权。法人为分支机构营业注册出具文件，任命分支机构负责人，授权以分支机构的名义对外为经营行为。当然，这种授权是一种概括授权，分支机构在法人为分支机构设定的营业范围内对外以分支机构名义为民事行为，无须再得到法人的事先批准或追认。分支机构是法人的下设经营机构，分支机构的所有人员均只是法人的员工，其从事的民事活动是否应由法人承担责任应根据民事代理以及职务行为相关规定进行判断。分支机构超越法人授权对外订立合同的，属于越权

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2023.07

【案例】北京建筑工程律师曹敏//分支机构具有一定的独立性

分支机构具有一定的独立性 分支机构是法人的组成部分，从事民事活动产生的责任由法人承担。分支机构具有一定的独立性，以分支机构名义从事民事活动的责任虽由法人承担，但亦存在与法人自身从事民事活动不同的效果。例如，分支机构与外界交易发生的债权债务，原则上应以分支机构所在地为清偿地或履行地。因为第三人之所以通过分支机构与法人交易，一般是因为这样做比较便利，如果以合同当事人实质上是法人为由，要求以法人总部所在地为清偿地或履行地，则对第三人和法人都未必有利。因此，以分支机构名义与第三人交易产生债权债务的，应以分支机构

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2023.07

【案例】北京建筑律师曹敏//分支机构之间的纠纷不属于法院受案范围

分支机构之间的纠纷不属于法院受案范围 法人可以依法设立多个分支机构，多个分支机构在各自区域内开展业务活动，但均不具有法人资格，从事民事活动产生的民事责任均由法人承担，故分支机构与法人之间的纠纷以及同一法人下设的不同分支机构之间产生的纠纷，属于法人内部的纠纷，不属于法院受案范围。对法人的分支机构以自己为原告、以法人或者同一法人的其他分支机构为被告的诉讼，应裁定驳回起诉。

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2023.07

【案例】北京建筑律师法人分支机构的认定

法人分支机构的认定 法人可以依法设立分支机构，分支机构的设立必须符合法律的规定。根据《公司法》以及《企业法人登记管理条例》的相关规定，公司以及其他企业法人分支机构的设立，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。因此，只有领取营业执照的机构才能作为企业法人的分支机构，才能以自己的名义从事民事活动。②现实生活中，分支机构的外延很大，形态很多。有的是总公司自己设立分公司，这种分公司较为规范，是公司法意义上的分公司。还有很多分公司并非公司法意义上的分公司，仅是其他经济实体挂靠到总公司名下，这些实体多为个体工商户、

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2023.07

【案例】北京建筑律师无独立请求权第三人

无独立请求权第三人 《民事诉讼法》第五十七条第二款规定的无独立请求权第三人，是指他人之间诉讼（本诉）的结果可能会牵涉其在法律上的利害关系，因此有权申请或者经人民法院通知有义务参加诉讼的"准当事人"。①如果此类第三人被人民法院判决承担一定的民事责任，"准当事人"就转变成为案件的当事人并具有当事人的一切诉讼权利义务。 无独立请求权第三人参加诉讼有两种方式：一是自己申请参加；二是经人民法院通知参加。此类第三人参加诉讼，实际上是将原告与被告之间已经开始的诉讼，与一个今后可能发生的潜在诉讼合并审理。申言之，无独

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有独立请求权第三人//北京建筑律师曹敏

有独立请求权第三人 《民事诉讼法》第十七条第一款是有独立请求权第三人能够以提起诉讼的方式，参加到已经形成的诉讼中来的依据。本款所规定的"诉讼标的"指的就是既有诉讼中原告、被告之间争议的实体内容。"有独立请求权"则一方面是指第三人所主张的权益均不同于原告、被告，是具有自己独立性的权利主张；另一方面这种权利主张本身构成第三人与原告、被告之间争议的实体内容，从而使得诉讼程序呈现出包含"诉的主客观合并"和"三方结构"的复杂诉讼形态。①"有独立请求权"又可细分为"有全部的独立请求权"与"有部分的独立请求权"两种类

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2023.07

【案例】北京建筑律师曹敏//建设工程水利水电纠纷第三人参加诉讼

第三人参加诉讼 一般情形中，民事诉讼解决的是原告与被告之间的纠纷，审判的对象往往由双方当事人相互的法律关系构成，因此典型的程序结构就呈现出两造彼此对立形态中还存在"准当事人"参加到诉讼程序中的情形，形成"三方诉讼结构"。第三人参加诉讼制度，正是适度延伸诉讼功能，同时有限度增加复杂因素的制度设计，具体包括有独立请求权第三人与无独立请求权第三人制度。 这两种第三人，均是在原告、被告已经形成诉讼的基础上，作为与原告、被告所不同的，具有自身利益的第三方参加到已经开始但未决的既有诉讼程序之中。

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