以物抵债协议未履行，债权人可否请求债务人履行原债务？（北京建筑律师）

工程价款的审查（上海）

（四）工程价款的审查 1．工程计价标准和计价方式的审查 【审查要点】 (1）对计价方式的约定。 (2）施工过程中是否发生过设计变更或者质量标准的变化。 (3）工程是否经竣工验收、验收是否合格。 【注意事项】 (1）首先应当依照双方合同约定的计价标准和计价方式进行结算。 (2）在审理过程中，因设计变更导致建设工程量或质量发生变化的，是可以参照而非必须参照，参照的标准具体为："合同签订时"当地主管部门发布计价方法或者计价标准结算工程价款。"当地"是指"工程所在地

工程量的审查（上海）

（三）工程量的审查 【审查要点】 1．施工合同中对签证人员身份、权限以及办理签证的程序性规定。 2．实际履行中，签证单上签字人员的身份、权限与合同约定是否一致。 3．工程量变化的原因：设计变更、施工工艺变化还是施工质量等原因。 4．承包人向发包人发出签证通知的时间以及是否有效送达。 5．发包人对签证报告是否在合同约定的时间内予以回复。 6．是否存在会议纪要、工程验收记录、来往电报、函件、治商记录、通知资料等作为载体的证据，证实双方就工程量变化达成过一致。 【

六（六）对优先受偿权与其他权利冲突的审查（上海）

对优先受偿权与其他权利冲突的审查 1．优先受偿权优先于抵押权和其他债权 【审查要点】 基于建设工程价款优先受偿权的法定优先权属性，其不仅优于抵押权日优先顺位的产生不以登记为条件，时间先后亦不是判断是否优先的标准。此处"其他债权"是相对承包人享有的请求发包人支付工程教的债权而言，指工程价款之外的因工程建设而产生的所有债权，句括发包人对外借款、贷款或者设备款以及其他需要以建设工程折价或者拍卖、变卖的价款清偿的全部债务。 【规范指引】 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件

六（五）对约定放弃或者限制优先受偿权的审查（上海）

对约定放弃或者限制优先受偿权的审查 【审查要点】 建设工程价款优先受偿权是法定由承包人享有的一项财产性权利，原则上承包人有权作出放弃、限制等自由处分行为，但应以不违背法律创设优先受偿权制度的宗旨﹣﹣保护建筑工人利益为限，如发包人与承包人约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权，损害建筑工人利益，发包人根据该约定主张承包人不享有建设工程价款优先受偿权的，人民法院不予支持。 【规范指引】 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》 第四十二条发包人与承包人

六（四）对优先受偿权的工程价款范围的审查（上海）

对优先受偿权的工程价款范围的审查 【审查要点】 建设工程价款优先受偿的范围包括人工费、材料费、施工机具使用费、企业管理费、利润、规费和税金等全部工程价款，而非限于承包人的劳务成本或者承包人实际投人建设工程的成本。发包人逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等则不属于承包人可主张优先受偿的范围。 【注意事项】 1．在建设工程未竣工的情况下，包括已完工工程量所包含的利润在内的建设工程价款都可以就建设工程的折价或者拍卖价款优先受偿而未完工工程的预期可得利润属于违约造成的损失范畴，

六（三）对优先受偿权行使期限的审查（上海）

对优先受偿权行使期限的审查 【审查要点】 自发包人应当给付建设工程价款之日起算，承包人行使优先受偿权的最长期限不得超过18个月。 【注意事项】 1．分期施工、阶段付款的建设工程施工合同，承包人主张阶段性工程价款而合同仍在继续履行的，应以工程最终竣工结算后所确定的工程总价款的应付款时间作为优先受偿权行使期限的起算点。 2．针对发包人与承包人协商延长建设工程价款应付款时间的，除属于法律规定的合同无效情形外，应当认定为有效。为了避免发包人与承包人恶意串通，导致损害银行等其他债权人利

六（二）对优先受偿权行使条件的审查（上海）

对优先受偿权行使条件的审查 【审查要点】 1．承建的工程质量合格； 2．发包人未按约定支付建设工程价款，经承包人催告后，在合理期限内仍未支付； 3．建设工程的性质适宜折价或者拍卖。 【注意事项】 1．如果承包人在给付之诉中未提出确认工程价款优先受偿权的诉请，在执行程序中仍可主张。 2．违法建筑、工程质量不合格且难以修复致使合同目的无法实现的，以及学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施等属于不宜折价、拍卖的情形

六（一）对优先受偿权行使主体的审查（上海）

对优先受偿权行使主体的审查 【审查要点】 1．建设工程价款优先受偿权这一法定优先权的目的是对农民工等建筑工人的工资权益予以优先保护，因此只有与发包人订立建设工程施工合同的承包人才有权主张优先受偿，而勘察人、设计人、监理人均不享有工程价款优先受偿权。 2．转包、违法分包以及借用资质签订的建设工程施工合同依法应当被认定为无效合同，其中的承包人即实际施工人不享有工程价款优先受偿权。合法分包合同的承包人也不享有工程价款优先受偿权。 【注意事项】 1．实务中的总承包模式包括：设计采购施

挂靠关系中，挂靠人作为实际施工人是否有权直接起诉发包人主张工程款（北京建筑律师）

挂靠关系中，挂靠人作为实际施工人是否有权直接起诉发 包人主张工程款 原则上，挂靠关系中的挂靠人无权直接起诉发包人主张工程款。实践中，若发包人、被挂靠单位与挂靠人在签订建设工程施工合同时均明知挂靠人系以被挂靠单位名义与发包人签订合同，实际由挂靠人吉接承担合同责任，则发包人与被挂靠单位之间的合同属于通谋虚伪音思表示，因欠缺效果意思而无效。挂靠人与发包人之间产生的实质性建设 T 程施工合同关系属于还迪保应仍息思表示的隐藏行业与挂靠人之间因施工、价款结鼻等形成事头上的建设工程施一、那么在建设工程经竣工验收合格