施工合同-北京建筑工程律师网

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2023.03

（四）对合同解除后责任负担的审查

（四）对合同解除后责任负担的审查 1．合同解除后发包人的责任负担【审查要点】 (1）合同解除类型的审查：约定解除或法定解除。 (2）合同解除原因的审查：解除系何方原因导致。 (3）建设工程造价金额的审查。 (4）合同解除导致的损失范围的审查。 (5）损失赔偿范围是否符合合同约定或法律规定。 (6）违约责任的种类及违约金的高低。 (7）发包人支付工程价款的金额和期限。【注意事项】 (1）建设工程施工合同解除后，尚未履行的，终止履行

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（三）对解除权行使程序和方式的审查

（三）对解除权行使程序和方式的审查 1．对解除权行使程序的审查【审查要点】 (1）双方对解除权行使期间有约定的从约定。 (2）双方未约定解除权行使期限的，相对方可以催告解除权人在合理期限内解除合同。 (3）双方未约定解除权行使期限，也未催告的，适用法律规定的一年期限。 (4）通知解除的，解除通知应清晰表达解除合同的意思表示，并以解除通知送达相对方的日期为合同解除日；解除通知载明债务人在一定期限内不履行债务则合同自动解除，债务人在该期限内未履行债务，合同自通知载

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（二）对承包人行使解除权的审查

（二）对承包人行使解除权的审查 1．对承包人行使约定解除权的审查【审查要点】 (1）建设工程施工合同成立并生效。 (2）对合同解除以及解除后果有相关约定。 (3）解除权的约定不存在违反法律强制性规定或者违背公序良俗等无效情形。 (4）行使约定解除权的一方是否为守约方。 (5）当事人提起约定解除的，是否符合约定的合同解除条件。 (6）当事人为了自己的利益不正当地阻却条件成就的，视为条件已经成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。【注意事

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（一）对发包人行使解除权的审查

（一）对发包人行使解除权的审查 1．对发包人行使约定解除权的审查【审查要点】 (1）建设工程施工合同成立并生效。 (2）合同解除以及解除后果的约定。 (3）解除权的约定不存在违反法律、行政法规的强制性规定或者违背公序良俗等无效情形。 (4）行使约定解除权的一方是否为守约方。 (5）当事人提起约定解除的，是否符合约定的合同解除条件。 (6）当事人为了自己的利益不正当地阻却条件成就的，视为条件已经成就，不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。【

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建设工程施工合同有限的突破合同相对性问题；

建设工程施工合同有限的突破合同相对性问题在建设工程施工合同纠纷案件中，实际施工人主张工程款时，可以直接向非合同相对人的发包人主张权利。对建设工程实际，施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当最佳转包人或者违法分包人为第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人的建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内，对实际持股人承担责任。在此，特别需要注意的是，根据前述最高人民法院民事审判第一庭2022年1月7日发布于官方微信公众号最新观点，本条规定的实际施工人不包含借用资质及多层转包及

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（精要）第五章第一节建设工程施工合同违约责任的特点、要件及研究意义

第一节建设工程施工合同违约责任的特点、要件及研究意义根据《民法典》第577条的规定，违约责任，是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，向另一方承担的继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。该条款既对合同的违约形式进行了高度概括的描述，又对出现违约行为后应承担的违约责任加以具体规定，是各类合同认定和承担违约责任的主要依据条款。《建筑法》第15条第2款规定："发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务，不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。"这是从行业规范的角度对

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（精要）第五章第二节建设工程施工合同中的主要违约行为及责任承担

第二节建设工程施工合同中的主要违约行为及责任承担司法实践中对于违约行为的审查，落脚点主要在于违约行为所造成的后果，如工程质量瑕疵、工期不当延误、逾期支付工程价款等。对于发包人与承包人的合同义务，本书第三章已作了充分论述，发包人及承包人未履行或不适当履行合同义务的行为，均构成违约，故本节仅从法律后果的角度对建设工程施工合同中的违约行为予以研究探讨。一、发包人的主要违约行为及责任承担方式（一）提供的工程设计文件或地质勘察报告存在缺陷依据《民法典》第803条的规定，发包人有

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（精要）第五章第三节建设工程施工合同违约责任的相关法律问题

第三节建设工程施工合同违约责任的相关法律问题依违约责任制度的一般原理，一方当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，守约方可以要求违约方继续履行、采取补救措施、支付违约金或赔偿损失等。但在司法实践中如何判断当事人是否违约、违约责任的承担如何落实等，都有值得探讨的空间和余地。一、承包人对设计文件审查义务的判断标准发包人提供的设计文件等技术资料存在缺陷的，发包人应承担相应的违约责任，但承包人作为一个专业建筑单位和有经验的承包商，也应在其专业能力范围内履行相应的审查义务。如

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（精要）第五章第四节建设工程施工合同的解除

第四节建设工程施工合同的解除建设工程金额大、建设周期长的特点决定了施工过程中会发生种种意外情况导致施工合同无法继续履行而解除，如果合同各方当事人能够就合同解除达成一致，则不会因此发生纠纷，更不会进人司法程序；如果合同各方不能就此达成一致，则必然会引发纠纷，继而请求法院或仲裁机构作出裁决。本书研究的重点在于第二种情况，即当一方当事人主张对方违约并要求解除合同时，司法实践中认定构成违约的各种具体情形及相应的法律后果。一、合同解除的一般理论根据《民法典》第562条、第563条的规定，

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（精要）第二章第一节几种常见无效建设工程施工合同的分析认定

第一节几种常见无效建设工程施工合同的分析认定合同性质及效力认定是审理建设工程施工合同纠纷案件的基础。所谓无效合同是指合同虽然已经成立，但因其在内容上违反了法律、行政法规的强制性规定或者社会公共利益而无法律效力的合同。1)《民法典》第146条、第153条及第154条对于无效民事法律行为作出了规定，这是衡量合同无效一般意义上的规定，对于建设工程施工合同的效力问题，《建筑法》、《招标投标法》及最高人民法院司法解释均作了明确规定，根据法律规定并综合司法实践的情况分析，建设工程施工合同无效情形主要集中在以下

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（四）对合同解除后责任负担的审查

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（三）对解除权行使程序和方式的审查

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（二）对承包人行使解除权的审查

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（一）对发包人行使解除权的审查

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建设工程施工合同有限的突破合同相对性问题；

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（精要）第五章第一节建设工程施工合同违约责任的特点、要件及研究意义

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（精要）第五章第二节建设工程施工合同中的主要违约行为及责任承担

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（精要）第五章第三节建设工程施工合同违约责任的相关法律问题

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（精要）第五章第四节建设工程施工合同的解除

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（精要）第二章第一节几种常见无效建设工程施工合同的分析认定

案件法律咨询

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（三）对解除权行使程序和方式的审查

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（二）对承包人行使解除权的审查

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建设工程施工合同有限的突破合同相对性问题；

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（精要）第五章 第一节 建设工程施工合同违约责任的特点、要件及研究意义

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（精要）第五章 第二节 建设工程施工合同中的主要违约行为及责任承担

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（精要）第五章 第三节 建设工程施工合同违约责任的相关法律问题

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（精要）第五章 第四节 建设工程施工合同的解除

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（精要）第二章 第一节 几种常见无效建设工程施工合同的分析认定

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（精要）第二章第一节几种常见无效建设工程施工合同的分析认定