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2022.12

北京建筑律师谈发包人承担责任的范围与性质

发包人承担责任的范围与性质 1．本解释规定的"欠付工程款"应当指的是发包人欠付总承包人的工程款，而非欠付实际施工人的工程款，不能要求发包人、总承包人、转包人对实际施工人的所有债权承担责任。原建设部颁布的《建设工程施工发包与承包价格管理暂行办法》第五条第二款规定："工程价格由成本（直接成本、间接成本）、利润（酬金）和税金构成。”住建部、财政部颁布的《建筑安装工程费用项目组成》第一条第一款规定："建筑安装工程费用项目按费用构成要素组成划分为人工费、材料费、施工机具使用费、企业管理费、利润、规费和税金．...

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2022.09

第一百八十条【撤回上诉】第二审人民法院判决宣告前，上诉人申请撤回上诉的，是否准许，由第二审人民法院裁定。

第一百八十条【撤回上诉】第二审人民法院判决宣告前，上诉人申请撤回上诉的，是否准许，由第二审人民法院裁定。条文注释 提起上诉是当事人的诉讼权利，因此可以对此项权利进行处分。撤回上诉虽然是当事人的权利，但仍需经人民法院审查，是否准许，由人民法院裁定。《民诉法解释》第三百三十七条和第三百三十八条规定：(1）在第二审程序中，当事人申请撤回上诉，人民法院经审查认为一审判决确有错误，或者当事人之间恶意串通损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，不应准许。(2）在第二审程序中，原审原告申请撤回起诉，经其他当事人同

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2022.09

第一百七十八条【裁定上诉处理】第二审人民法院对不服第审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。

第一百七十八条【裁定上诉处理】第二审人民法院对不服第 审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。 条文注释 按照本法第一百五十七条的规定，一审当事人对一审法院关于“不予受理”、“对管辖权有异议的”和“驳回起诉”的裁定不服可以上诉。审查一审的裁定，第二审人民法院可以不开庭审理，因为一审裁定的内容是关于程序上的决定，并非对实体权利义务的确认。第二审人民法院在对不服一审裁定的上诉案件的审查中应当查明原审裁定所依据的事实，判断原审裁定是否正确。如果原审裁定依据的事实清楚，适用法律正确，裁定驳回上诉；原审

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2022.09

第一百七十七条【二审裁判】第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

第一百七十七条【二审裁判】第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定徹销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判

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2022.09

第一七十五条【审查范围】第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。

第一七十五条【审查范围】第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 条文注释 按照本条的规定，二审的审查限于当事人上诉请求的范围，不一般性地作全面审查。根据本条规定，第二审人民法院在审理上诉案件时应当对以下两个方面进行审查：第一，上诉请求涉及的有关事实，即针对上诉人提出的原判决、裁定中需要撤销或者变更的部分，以及其主张的民事权利有无事实根据进行审查，如果上诉请求涉及整个案件事实的认定，即应当全面审查一审人民法院对案件的全部事实是否查明，证据是否充分，是非是否分清。当事人在二审中提出了新

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2022.09

第一百七十四条（受理上诉】原审人民法院收到上诉状，

第一百七十四条（受理上诉】原审人民法院收到上诉状，应当在五日内将上诉状副本送达对方当事人，对方当事人在收到之日起十五日内提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内将副本送达上诉人。对方当事人不提出答辩状的，不影响人民法院审理。 原审人民法院收到上诉状、答辩状，应当在五日内连同全部案卷和证据，报送第二审人民法院。条文注释 本条和第一百七十三条规定的“对方当事人”，应当包括被上诉人和原审其他当事人。此外，关于当事人口头上诉的情形，《民诉法解释》规定，审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上

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2022.09

第一百七十三条【上诉方式】上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。 当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二审人民法院应当在五

第一百七十三条【上诉方式】上诉状应当通过原审人民法院提 出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。 当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二审人民法院应当在五日内将上诉状移交原审人民法院。 条文注释 本条规定了上诉状提出的两种方式。 一种方式是通过原审人民法院提出。由原审人民法院通知被上 诉人应诉比较方便，而且，要经原审人民法院上报原审案件的卷宗。同时，原审人民法院也方便审查上诉人提出上诉状是否超过了法定上诉期限，上诉状的内容是否欠缺，如果欠缺则通知上诉人及时补正。同时亦可对上诉人提出的上诉

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2022.09

第一百七十二条【上诉状应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院

第一百七十二条【上诉状上诉应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。 条文注释 本条是关于递交上诉状的规定。上诉状是上诉人不服第一审人民法院的裁判，请求上一级人民法院撤销或者变更原审人民法院裁判的诉讼文书。 上诉状与起诉书虽然同样都是引起人民法院审理程序的诉讼文书，但两者是不同的，起诉书要求人民法院对民事争议进行处理，维护自己的合法的民事权益。上诉状的提起，固然也是从

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2022.09

第一百七十一条【上诉】当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。

第一百七十一条【上诉】当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。 当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日 起十日内向上一级人民法院提起上诉。 条文注释 本条第一款是关于当事人对第一审判决不服提起上诉的规定，第二款是关于当事人对第一审裁定不服提起上诉的规定。上诉权是当事人的基本诉讼权利。我国实行两审终审制，当事人不服地方各级人民法院的第一审未生效裁判的，有权提起上诉。依据本条： 第一，有权提起上诉的主体为案件的当事人，包括第一审程

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2022.09

以签证等书面文件或者其他能够证明实际工程量发生的证据作为确认工程量依据的规定

第二十条 当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 【条文主旨 本条是关于以签证等书面文件或者其他能够证明实际工程量发生的证据作为确认工程量依据的规定。 【条文理解1 一本条规定的历史沿革及制定背景 本条规定承自《2004年解释》第十九条，对文字和内容均未作修改。 在人民法院审理的建设工程施工合同纠纷案件中，工程量的计算作为一个专门性、技术性问题，当事

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