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2021.10

【案例】北京建筑律师合法分包的认定

合法分包的认定 【参考依据】 《安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》2018年9月16日 6.同时符合下列情形的，应认定为劳务分包，所签订的合同有效： （1）实际施工人具备劳务分包，企业资质等级标准规定的一种或者几种项目的施工资质，承包的施工任务紧是整个工程的一道或几道工序，而不是工程的整套工序； （2）承包的方式为提供劳务，而非包工包料。 《四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》2015年3月16日 7，如何认定劳务分包

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2021.10

【案例】北京建筑律师违法分包的认定

违法分包的认定 【裁判依据】 《建设工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》2019年1月3日 第11条，本法所称违法分包，是指承包单位承包工程后，违反法律法规规定，把单位工程或者分部分项工程分包给其他单位或者个人施工的行为。 第12条，存在下列情形之一的，属于违法分包： （一）承包单位将其承包的工程分包给个人的； （二）施工总承包单位或者专业承包单位将工程分包给不具备相应资质的单位的； （三）施工总承单位将施工总承包合同范围内的工程主体结构的施工分包给其他单位的，钢结构工程除外； （

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【案例】北京建筑律师内部承包的性质

内部承包的性质 【参考依据】 《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》2012年8月6日 5.如何认定建筑企业的内部承包行为？ 建设工程施工合同的承包人将其承包的全部或者部分工程交由其下属的分支机构或者在册的项目经理等企业职工个人承包施工，承包人对工程施工过程中及质量进行管理，对外承担施工合同权利义务的，属于企业内部承包行为，发包人以内部承包人缺乏施工资质为由主张施工合同无效的，不予支持。 《浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难

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2021.10

【案例】北京建筑律师勘察、设计、施工、监理合同的内容要求

勘察、设计、施工、监理合同的内容要求 【裁判依据】 《民法典》 第794条，勘察、设计合同的内容一般包括提交有关基础资料和概预算等文件的期限、质量要求、费用以及其他协作条件等条款。 第795条，施工合同的内容一般包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、协作条款等内容。 第796条，建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利义务以及法

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2021.10

【案例】北京建筑律师建设工程合同的一般要求

建设工程合同的一般要求 【裁判依据】 《民法典》 第789条，建设工程合同应当采用书面形式。 第792条，国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划可行性研究报告等文件订立。 《 建筑法》2019年4月23日 第15条，建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。 发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。 第27条，大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上的承包单位联合共同承包。共

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【案例】北京建筑律师对建设工程施工合同违约的抗辩理由

对建设工程施工合同违约的抗辩理由 1、建设工程施工合同没有成立； 2、建设工程施工合同没有生效； 3、建设工程施工合同无效； 4、建设工程施工合不构成违约。

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2021.10

【案例】 北京建筑律师《建筑法》强制性规定对红皮书效力的影响

《建筑法》强制性规定对红皮书效力的影响 138.1 承包人资质管理制度对于红皮书效力的影响 不管是国内承包人还是国外承包人，在我国承揽工程必须具备相应的资质，无资质、超越资质、借用资质承揽工程，即使当事人选择了红皮书，也将被确认无效。 138.2 禁止转包和违法分包的规定与红皮书分包条款的适用 红皮书4.4条规定，承包人不得将整个工程“分包”出去。虽表述成“分包”，但其内涵等同我国的转包。可见，红皮书与我国法律一样均禁止转包行为。 红皮书禁止未经工程师同意的分包行为，并不

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2021.10

【案例】 北京建筑律师对施工总承包人的调查

对施工总承包人的调查 施工总承包人在工程总包合同中为承包人，在非主体工程的分包合同中为分包人。律师应结合本指引第128条和第129条，依施工总承包人不同的法律地位予以审查，同时还应注意： （1） 施工总承包人作为非主体工程的专业分包合同发包人时，施工总承包人分包工程除总承包合同有约定外，应得到建设单位同意。 （2） 施工总承包人作为劳务分包合同发包人，施工总承包人分包劳务工程无需合同约定或建设单位同意。 129.2 对联合体的尽职调查 根据联合体的地位是发包人还是承包人，律

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2021.10

【案例】 北京建筑律师曹敏//勘察、设计、监理合同相对方的尽职调查

勘察、设计、监理合同相对方的尽职调查 128.2.1 一般注意事项 从事工程勘察、设计、监理业务的企业应具备相应的资质条件，只能从事在其允许的资质条件范围内的相应业务。 128.2.2 勘察、设计企业资质 《建设工程勘察设计资质管理规定》明确规定工程勘察资质分为工程勘察综合资质、工程勘察专业资质、工程勘察劳务资质。 工程勘察综合资质只设甲级；工程勘察专业资质设甲级、乙级，根据工程性质和技术特点，部分专业可以设丙级；工程勘察劳务资质不分等级。 取得工程勘察综合资质的企

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【案例】 北京建筑律师曹敏//为发包人对承包人进行尽职调查

律师为发包人对承包人进行尽职调查 128.1 施工合同相对方的尽职调查 128.1.1 承包人企业性质调查 承包人是否有法人资格或者是否系依法成立的其他组织，是否属于独立的民事主体。 128.1.2 承包人资质的调查 建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。 取得施工总承包资质的企业（以下简称施工总承包企业），可以承接施工总承包工程。施工总承包企业可以对所承接的施工总承包工程内各专业工程全部自行施工，也可以将专业工程或劳务作业依法分包给具有相应资

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