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（二）对实际施工人行使代位权的审查

（二）对实际施工人行使代位权的审查 【审查要点】 1．实际施工人对转包人或者违法分包人享有合法的债权。 2转包人或者违法分包人对发包人的债权已到期。 3．转包人或者违法分包人息于向发包人行使其到期债权或者与该债权有关的从权利，影响实际施工人实现到期债权。 4．转包人或者违法分包人的债权不是专属于其自身的债权。 【注意事项】 1、实际施工人无权代位行使优先受偿权。 2、只要转包人或者违法分包人已经行使了自己的权利，纵使其方法不当或者后果不利，实际施工人也不得再

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（一）对发包人在欠付工程款范围内承担责任的审查

（一）对发包人在欠付工程款范围内承担责任的审查 【审查要点】 1．实际施工人对转包人或者违法分包人享有债权，该债权可以是工程价款请求权，也可以是合同无效引起的赔偿损失请求权。 2．发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款。 3．实际施工人对转包人或者违法分包人享有的债权数额不超出发包人欠付转包人或者违法分包人的建设工程价款，超出部分，实际施工人不能向发包人主张。 【注意事项】 1．发包人为建设工程的建设单位，欠付工程款为发包人欠付总承包人的工程款，实际施工人为转包或者

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9．能否以未开发票作为拒付工程款的先履行抗辩

9．能否以未开发票作为拒付工程款的先履行抗辩 【审查要点】 (1）双方合同中对开发票的约定。 (2）发包人是否向承包人提出过开发票的要求。 (3）关于开发票及付款时点的约定。 【注意事项】 (1）承包人不履行配合开具发票等协作义务的，人民法院视违约情节，可以依据合同中关于违约责任的规定，判令承包人限期履行、赔偿损失等。(2）因开具发票与支付工程款之间不具有对等关系，发包人以承包人未开具发票作为拒付工程款的抗辩理由不能成立。除非当事人明确约定：一方不及时开具发票，另一方有

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8．工程质量保证金的审查-北京建筑工程质量纠纷律师

8．工程质量保证金的审查 【审查要点】 (1）工程竣工验收的时间。 (2）双方对工程缺陷责任期的约定。 (3）发包人是否要求过承包人履行维修义务。 (4）承包人是否在合理期限内进行维修。 (5）导致质量问题的原因。 (6）修复的合理费用。 【注意事项】 (1）关于工程款与工程质量保证金能否一并或分开主张的问题。 承包人单独主张工程质量保证金时，如建设工程尚在缺陷责任期内，则因工程质量保证金未到返还时间，其主张难以得到支持。如承包人在缺陷责任期内单

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7．垫资及垫资利息的审查

7．垫资及垫资利息的审查 【审查要点】 (1）施工合同的效力。 (2）双方是否约定垫资利息及利息标准。 (3）导致合同无效或不能履行的过错责任。 【注意事项】 (1）建设工程施工合同订立后，尚未实际履行的。如已无继续履行的可能性，可对该合同在实际履行之前双方的投人进行审核，根据导致未能实际履行的过错责任，由双方按比例承担。 (2）对已履行完毕的，应将垫资本金和利息的处理重点放在工程价款的结算上。如双方已对垫资作出明确约定的，可以根据合同的约定处理垫资的本金问题，但

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6．工程款利息的审查；北京建筑律师

6．工程款利息的审查 【审查要点】 (1）当事人对欠付工程款的利息是否有约定。 (2）欠付工程款利息的起算时间点是如何约定的。 (3）利息的标准是如何约定的。 【注意事项】 (1）当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。(2）欠付工程款利息的起算时间为合同约定的支付工程价款届满之日。(3）按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息，在适用时应当注意：对于2019年8月20日之前的工程欠款，仍然应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息；对于20

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4．施工合同约定固定价的审查

4．施工合同约定固定价的审查 【审查要点】 (1）双方对计价方式的约定：固定总价、面积固定单价包干等。 (2）履行中是否存在设计的变更，对合同范围之外的工程量的增减是否需要单独结算。 (3）履行过程中，主要建筑材料和人工费是否发生超出市场风险之外的重大变化。 【注意事项】 (1）施工合同履行过程中，如果建筑材料和人工费等的市场价发生了重大变化，出现了导致承包人与发包人之间利益的重大失衡，可以慎重适用公平原则进行调整，使当事人的利益得到平衡。 (2）对于因发包人方面

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3．非必要招投标工程招标后另行订立背离中标合同实质内容的施工合同价款的审查

3．非必要招投标工程招标后另行订立背离中标合同实质内容的施工合同价款的审查 【审查要点】 (1）招标活动是否合法有效。 (2）是否为必须招投标的工程。 (3）施工合同与招标文件就工程范围、建设工期、工程质量、工程价款的约定存在哪些不同。 【注意事项】 (1）非必须招标工程项目招标后以中标合同作为结算工程价款的依据。 (2）承包人因客观情况发了在招标投标时难以预见的变化，另行订立合同的属例外情况，可以按照另行订立的合同结算工程价款。难以预见的变化具体包括：第一，招标

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2．施工合同与招标文件不一致时的审查

2．施工合同与招标文件不一致时的审查 【审查要点】 (1）招标活动是否合法有效。 (2）是否为必须招投标的工程。 (3）施工合同与招标文件就工程范围、建设工期、工程质量、工程价款的约定存在哪些变更。 【注意事项】 (1）参照招投标文件结算工程价款的前提是招投标活动合法有效。如果招标本身是违法的，不能将招投标文件作为结算工程价款的根据。 (2）中标通知书发出后，招标人、中标人因在工程实施的细节方面没有达成一致或者因其他原因最终没有签订书面合同，此时如何确定当事人结算

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1．工程计价标准和计价方式的审查

1．工程计价标准和计价方式的审查 【审查要点】 (1）对计价方式的约定。 (2）施工过程中是否发生过设计变更或者质量标准的变化。 (3）工程是否经竣工验收、验收是否合格。 【注意事项】 (1）首先应当依照双方合同约定的计价标准和计价方式进行结算。 (2）在审理过程中，因设计变更导致建设工程量或质量发生变化的，是可以参照而非必须参照，参照的标准具体为："合同签订时"当地主管部门发布计价方法或者计价标准结算工程价款。"当地"是指"工程所在地"。 (3）验收不合格

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