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2024.03

北京专业建筑律师曹敏15801061959//什么是违法分包？

违法分包，是指承包单位承包工程后违反法律法规规定，把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或个人施工的行为。 存在下列情形之一的，属于违法分包: (一)承包单位将其承包的工程分包给个人的； (二)施工总承包单位或专业承包单位将工程分包给不具备相应资质单位的； (三)施工总承包单位将施工总承包合同范围内工程主体结构的施工分包给其他单位的，钢结构工程除外； (四)专业分包单位将其承包的专业工中非劳务作业部分再分包的； (五)专业作业承包人将其承包的劳务再分包的； (六)专业作业承包人除计取劳务作业

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2024.02

【案例】四川成都建筑工程施工合同纠纷案件-公开审判制度是指人民法院在审理民事案件时，应当将其审判活动在议会公开的制度。

公开审判制度是指人民法院在审理民事案件时，应当将其审判活动在议会公开的制度。公开审判是原则，不公开审判是例外。不公开审判必须有明确的法律规定，无论是一审、二审、还是再审程序都不能随意裁量决定。

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2024.02

【案例】河北廊坊建设工程施工合同纠纷-因不动产纠纷提起的诉讼由不动产所在地人民法院管辖，约定管辖无效-北京建筑律师

因不动产纠纷提起的诉讼由不动产所在地人民法院管辖。专属管辖是指有法律明文规定的某些特定类型的案件，只能由特定的法院管辖其他法院均无管辖权，当事人也不能通过协议变更其管辖。建设工程施工合同纠纷有不动产所在地人民法院管辖。

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2023.11

【案例】北京建筑工程律师曹敏//内蒙古乌海建筑律师严格认定表见代理行为

严格认定表见代理行为 《民法典》第172条规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”在建设工程领域，对于实际施工人在无授权委托情况下领取工程价款的行为，根据《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若千问题的指导意见》的规定精神，应从严认定是否构成表见代理。司法实践中不仅要求实际施工人在客观上形成具有代理权的表象，而且要求发包人在主观上善意且无重大过失地相信实际施工人有领取工程款的代理权限。笔者认为，审理此类案件，认

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2023.11

【案例】北京建筑工程专业律师正确认定合同约定条款的事实变更

正确认定合同约定条款的事实变更 工程实务中的一种常见现象是，在施工合同的履行过程中，虽然施工合同对于工程款的支付方式有明确约定，但实际履行中并没有执行，从开始就是由发包人将工程进度款以银行票据的方式直接交给实际施工人，实际施工人将票据直接转账使用购买建筑材料等，或解入承包人账户，承包人对此并无异议并在收款后扣除相应管理费将余款转交给实际施工人。虽然承包人没有明示放弃直接收款的权利，但这种支付方式在三方之间形成了一种默契和惯例，承包人也没有提出异议，应认定施工合同关于付款方式的约定已发生了事实上的变更，其

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2023.11

北京建筑工程律师/承包人的主要违约行为及责任承担方式

承包人的主要违约行为及责任承担方式 (一)施工不规范导致工程质量有缺陷 交付质量合格的建设工程是承包人的首要合同义务，承包人施工的建设工程质量必须符合合同约定的质量标准，且不能低于国家规定的最低质量标准。实践中，承包人往往存在不按设计图或施工技术标准施工、偷工减料、以次充好等行为，造成建设工程质量不符合质量标准的，承包人应承担不适当履行的违约责任。 违约责任的承担方式和内容为:第一，对于承包人偷工减料或以次充好的违约行为，发包人有权要求其补足或更换，并可以在工程款结算中扣除相应的钱款。第二，对于承包

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2023.11

北京建筑工程律师违约责任的承担方式和内容如下:

违约责任的承担方式和内容如下: 第一，在承包人已经具备工程竣工验收条件的情况下，发包人不组织验 收属于以行为阻却条件的成就，应视为条件已经成就，故应以发包人收到承包人递交的竣工验收报告之日视为工程竣工日，同时发包人对于承包人的付款请求权丧失了质量抗辩权，如有质量问题，按保修程序予以解决。 第二，结算程序启动。《建设工程司法解释(一)》第20条规定:“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应子支持。”

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2023.11

北京建筑工程律师/发包人的主要违约行为及责任承担方式

发包人的主要违约行为及责任承担方式 (一)提供的工程设计文件或地质勘察报告存在缺陷 依据《民法典》第803条的规定，发包人有义务按照要求提供技术资料等给承包人，该技术资料理应包括工程设计文件、地质勘察报告等资料，如果发包人提供的上述文件有缺陷，且在承包人的专业审查能力之外，导致承包人依此进行施工的工程质量有缺陷；或者在施工过程中由于发包人要求承包人变更该设计从而导致工程质量缺陷的，发包人因其过错需承担违约责任。 违约责任的承担方式和内容为:第一，赔偿承包人因返工改建而发生的一切损失；第二，承担因返工

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2023.11

北京建筑工程律师建设工程施工合同违约责任研究的理论意义和实务价值

建设工程施工合同违约责任研究的理论意义和实务价值 (一)有利于对民法基本原则的信守 民法基本原则包括当事人法律地位平等原则、合同自由原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则等，这些基本原则指导和规范各类合同的签订和履行，建设工程施工合同也不例外。 笔者认为，建设工程施工合同出现的违约责任也是对于这类基本原则的违反，任何一方违约行为的发生与出现，都会对守约方造成或多或少的损失与影响。如前所述，民法的基本原则如合同的自由和公平原则以及诚实信用原则，都是指导和规范合同签订和履行的重要原则，通过我们对建设

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2023.11

【案例】北京建筑工程律师曹敏//内蒙古锡林郭勒建筑律师建设工程施工合同违约责任的一般构成要件

建设工程施工合同违约责任的一般构成要件 建设工程施工合同违约责任在无过错责任的归责原则下，其违约责任的般构成要件如下: 1. 当事人须有违约行为 当事人有违约行为是构成违约责任的前提条件，无违约行为则不产生违约责任问题。由于违约行为实质上是违反合同义务的行为，所以合同义务须为受法律保护的合法义务。换言之，当事人之间的合同必须是有效成立的合同，双方当事人之间的合同关系必须是合法有效且权利义务受到法律保护的。 笔者认为，合同义务除了由当事人约定外，还应当包括《民法典》及其他相关法律所规定的法定义务，尤

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