【案例】北京建筑律师法律顾问讲如何对被执行的设防和抗辩

发布时间:2023-04-05

法院受理申请执行人的执行申请后,一般在10日内向被执行人发出执行通知,责令在指定期间履行义务。被执行人在指定的期间不履行的,法院可依法强制执行。

民事诉讼的强制执行措施包括:查询、冻结、划拨被执行人的存款;扣留、提取被执行人的收入;查封、扣押、拍卖、变卖被执行人的财产;强制被执行人交付法律文书指定的财物或票证;强制被执行人迁出房屋或退出土地;强制被执行人履行法律文书指定的行为;办理房产证、土地用证、山林使用权证、专利证书、商标证书、车辆行车证照等转移手续;强制被执行人支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金;被执行人拒绝在指定期间履行生效法律文书确定的义务,对被执行人或其代表人可以罚款、拘留,直至追究刑事责任;对隐匿财产的,执行人员可以依法对被执行人及住所、财产隐匿地进行搜查;被执行人对第三人享有到期债权的,法院可依申请通知第三人向申请执行人履行债务;具有法人资格的企业不能清偿到期债务的,法院依申请可依法宣告被执行人破产还债;对名誉权案件中的侵权人拒不执行生效判决,不为对方恢复名誉、消除影响,法院可采取公告、登报等方式,将判决的主要内容和相关情况公布于众。

由于行政案件在审理过程中,一般不停止具体行政行为的执行,只有在被告认为需要停止执行或原告申请停止执行,法院认为该具体行为的执行将造成难以弥补的损失,且停止执行不损害社会公共利益时,才裁定停止执行。行政诉讼的强制执行措施与民事诉讼有所不同,当被执行人即行政机关拒绝履行生效的判决、裁定确定的义务时,法院采取的强制措施包括:对应当归还的罚款或者应当给付的赔偿金,通知银行从该行政机关的账户划拨;被执行人在规定期限内不履行应当履行的义务,从期满之日起,对该行政机关按日处50~100元的罚款,并可向该行政机关的上一级行政机关或监察、人事部门提出司法建议;对拒不执行生效判决、裁定,情节严重构成犯罪的,依法追究被执行人主管人员和直接责任人员的刑事责任。

面对突如其来的强制执行,被执行人可能会及时制定各式各样的应对计策,通过提出异议等手段阻止执行或拖延履行。对此,申请执行人应未雨绸缪,提前做好防范措施:

1、执行主体是否适格。申请执行人依法提出执行申请,尤其应具备申请强制执行的正式、完整的法律文件。

2、申请执行时效是否超期。申请执行人应在法律规定的6个月或1年的申请执行时效期限内提出执行申请,在规定的申请执行期限之外提出执行申请的,则应提出执行中止等法定执行时效中断的证据,论证执行时效并非超期。

3、执行根据是否正确。赖以执行的判决书、裁定书等法律文书必须发生法律效力,且不存在法定中止执行的情形。被执行人若认为仲裁裁决执行的根据﹣-所依附的合同中没有仲裁条款,事后也未达成仲裁协议,或者仲裁事项不属于仲裁的范围,或者仲裁认定事实、适用法律错误以及仲裁程序违法等,受理法院一般会裁定不予执行仲裁裁决。申请执行人对此则应提出相反的主张和证据,论证执行根据合法有效。

4、执行范围与被执行人应当履行的义务是否一致。强制执行的数额不可超过被执行人应当履行义务的范围。对被执行人的异议,申请执行人应举证证明执行的数额在法律规定的范围和幅度之内。

5、查封扣押行为是否妥当。查封扣押财产时,执行人员应通知被执行人到场,被执行人有权收到有在场人签名的清单。当被执行人认为执行人员查封扣押行为非法时,申请执行人则可举证证明被执行人接到通知后,拒不到场或中途无故退场,或者拒绝接受查封扣押清单。

6、拍卖、变卖财产是否公平合理。拍卖应当依法公开进行,变卖财产应先由价格鉴定部门合理评价。申请执行人应举证证明拍卖符合法定程序,或者变卖的财产价格鉴定合理或变卖价格已征得被执行人同意等。

7、执行标的物是否"特定"。执行必须按生效法律文书确定的时间、内容进行。执行标的物是特定行为的,必须遵照执行。若未按"特定"要求执行,申请执行人可以原物不存在或不可能按特定行为履行,可折价或按其他行为方式履行为由,抗辩被执行人的异议。

8、采取强制执行措施时是否给被执行人及所扶养的家属保留生活必需品和日用品。执行人员在查封、冻结、划拨、拍卖、变卖、扣留、提取财产时,应限于被执行人应履行的义务部分,且必须保留被执行人及所扶养家属的生活必需品和日用品。若被执行人以此为借口提出异议,申请执行人可举证证明被执行人及所扶养的家属在被采取执行措施后有足够的生活必需品和日用品。

9、被执行人寻求其他执行救济途径。依照法律规定,被执行人按生效法律文书实际、全面履行义务确有困难时,可以与申请执行人达成和解协议,或者由被执行人直接向法院提供财产担保,或由第三人为被执行人提供担保,要求暂缓执行。对此,申请执行人可以以被执行人有履行能力而拒绝与之和解,或者在执行和解协议中明确约定和解的期限、条件以及不全面履行的后果等条款。至于被执行人或者由第三人提供财产担保,申请执行人则应审查担保是否安全可行、被执行人是否"另有所图"。

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