建设工程施工合同纠纷诉讼策略

发布时间:2023-03-14

为了有备无患,防患于未然,原告及其律师在起诉前一般都要依据事实和法律,对争讼案件的起因、性质、发展、责任归属以及可能出现的诉讼情势变化,事先拟写诉讼提纲。

诉讼提纲是原告及其律师当庭陈述、举证、质证、辩驳等诉讼活动提纲挈领式的归纳和浓缩,既是针对对手诉讼思路的论辩计谋,又是己方诉讼要点的反映。诉讼提纲包括法庭调查阶段的举证提纲、质证与发问提纲,辩论阶段的代理、辩护提纲等。诉讼提纲一般具有下列特点:

针对性。诉讼提纲应有的放矢,求深不求全,重点针对对手的诉讼请求或可能出现的诉讼论点制定诉讼对策,不可泛泛而备。

可行性。诉讼提纲应针对具体案情提出合情、合理、合法的主张和意见,既不是漫无边际的泛谈,也不是脱离案情的牵强附会的法理阐述。

预测性。拟写诉讼提纲应具有超前意识,对诉讼前景尤其是对手可能使用的诉讼计谋、论辩方法应有基本的预测和估计,并制定相应的防范性措施和对策。

由于诉讼提纲大多在案件审理前拟定,不可能囊括诉讼中各种千变万化的情势。原告及其律师切不可将诉讼提纲当做教案机械地照搬,而应根据不同的案情、针对对手的诉讼观点、主张以及诉讼情势的变化,不断地进行修正完善。

(一)准备举证提纲

原告起诉需要证据,法庭调查需要举证。与纠问式审理片面突出法官的中心地位不同,控辩式审理方式更加强调当事人的举证、质证和辩论的责任。原告及其律师对自己的主张不能举证,或者举证不力,或者举证得不到法官的肯定和认可,均将承担不利的裁判风险。

由于控辩式审理实行"一证一举、一证一质、一质一认"的模式,原告及其律师举证技巧如何,将直接影响法官对证据的审查判断。在准备举证提纲时,原告及其律师应将各类直接、间接证据,按诉讼的起因、发展、纠纷的形成以及责任的归属等逐一归纳分类,按时按序排列,并简要列明拟证明的对象和内容,让人一目了然。例如,对轻伤害刑事自诉案件,自诉人应先举被告人构成犯罪的证据,如被告人伤害自诉人的事实、情节、经过、后果等方面的证据,然后再举要求被告人赔偿损失的证据,如医疗费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿费等票据。在准备举证提纲时,原告及其律师应尽可能多设计几套方案,对对手无法提出有效异议的证据可以直接举证。对于一些内容含糊不清、尚需其他证据相印证的证据,应逐一注明,最好在通过对对手、证人进行发问,掌握有关事实后再作第二轮、第三轮举证。否则,宁可备而不举。对法庭调查中列举的证据,还应预测对手可能提出的异议,并在提纲中列明反驳的意见和理由,以便庭审质证时参考。

(二)制作质证提纲

法庭调查是开庭审理的中心内容,而质证又是法庭调查的核心环节﹣﹣所有的证据都必须经过查证属实后,才能作为认定事实的依据。所谓质证就是在法官的主持下,一方当事人对另一方当事人举出的证据予以承认、批驳、提出疑问等查证落实的过程。为了查清案件事实,经法庭许可,一方当事人可以对另一方当事人、证人、鉴定人、勘验人陈述的事实、技术性鉴定结论、现场勘验等进行当庭质询,以此寻找遗漏和错误,分析证据的客观性及法律效力。就其内容和形式看,发问是质证的一种特殊方式。

由于质证针对相一方当事人当庭陈述的事实、列举的证据等进行,原告及其律师制作质证提纲,应紧紧围绕案件的事实和相关证据,通过预测对手的诉讼思路,了解对手可能列举的证据,并预测性地找出其中的"疑点"作为质证的线索。发问作为质证的一种特殊方式,通过发问人和被发问人在法庭上的"一问一答",不仅可以弥补未查证落实的事项,发现新的矛盾和问题,而且还可以当做搜集证据的一种方法。发问的最大特点是,发问人在发问前一般都经过精心筹划,绝大多数是"有备而来",每一条发问都可能是一枚或大或小的"炸弹",发问人甚至可以以发问为"诱饵"当庭戳穿对方当事人、证人的伪证。而被发问人对发问的内容、方法以及目的事先却"一无所知",因而法庭调查阶段的发问往往能获得意想不到的效果。

(三)拟写诉讼代理要点

诉讼代理要点是开庭审理前,原告及其律师根据事实和法律,并针对对方当事人的诉讼主张和观点而进行批驳的公开演说要点,代理词以此为蓝本写就。拟写诉讼代理要点的好处在于,通过事先深人细致的案情分析和诉讼材料的精心准备,可以使几个小时乃至几天的法庭审理更具有纲领性和对抗性。严格地说,代理词是律师在法庭辩论阶段阐明的对案件总的看法和意见。而开庭前拟写的诉讼要点,仅仅是对案件预测性的看法和意见,在诉讼中还需要不断地修正完善。为了保证诉讼要点准确恰当、切中要害,原告及其律师必须吃透案情,仔细分析研究案卷材料。

但是,在诉讼中仅仅拟写诉讼代理要点还远远不够,原告及其律师应根据案件事实和法律,预先准备一份论辩提纲。论辩提纲主要针对对手对证据的质证意见、发表的第一轮代理意见而拟写,实质上是一个实时性的对抗性论辩。原告及其律师在开庭审理前,应就案件争议的焦点、对手可能提出的驳论和问题,事先设计好批驳要点,比如对对手的答辩状、上诉状中列举的事实、证据、理由、结论等可按序纵向设题,抓住关键性的问题有针对性地进行准备。在拟写论辩提纲之前,原告及其律师应预测性地提出问题,然后就所提出的问题进行筛选,再确定哪些问题应当列人论辩提纲。与此同时,原告及其律师还应对整个论辩过程进行客观评估,预测可能发生的多轮论辩,并注意多轮论辩的层次性和阶段性。由于论辩主要是临场发挥,论辩提纲应因陋就简,简短扼要,以便为诉讼留下广阔的临场自由发挥的余地。

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