承包人请求返还工程质量保证金的期限

最高人民法院新建设工程司法解释一第17条，有下列情形之一的，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：

（一）当事人约定工程质量保证金返还期限届满；

（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限，自建设工程通过竣工验收之日起满两年；

（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收自承包人提交工程竣工验收报告90日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告90日后起满两年。

发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。

本条是关于不同情况下承包人请求返还工程质量保证金的期限的规定。

一、关于工程质量保证金制度的相关背景

工程质量保证金是建筑行业中建筑单位依照约定收取的一种保证金，由建设单位在支付工程进度款或工程尾款时按一定比例预留，专门用于保证维修建设工程，在建设工程领域被广泛应用。但是，目前中国建筑行业中建设单位不规范收取保证金，收取高额保证金以及延期或者拒不返还保证金的情况十分普遍。2016年6月23日《国务院办公厅关于清理规范工程建设领域保证金的通知》（国办发[2016]49号）要求全面清理各类保证金，转变保证金缴纳方式，严格工程质量保证金管理，按时返还保证金。2017年6月20，住房和城乡建设部，财政部发布了《建设工程质量保证金管理办法》（[2017]138号），对建设工程领域反映问题较大的建设工程指令保证金问题进行了规范，将工程质量保证金预留上限由5%调整为3%，这对于进一步减轻企业负担，盘活建筑市场资金有效利用，具有积极意义。2017年9月22日，住房和城乡建设部，国家工商行政管理总局《建设工程施工合同（示范文本）（GF~2017~0201），对于缺陷责任期的定义、缺陷责任期的起算点、缺陷责任期的责任承担以及工程质量保证金预留、利息、返还、争议解决机制等内容进行了修订。

从国务院及建设行政主管部门近几年对建设工程领域保证金的清理规范来看，工程质量保证金作为一项保障工程质量，强化施工责任方意识的重要制度，在工程建设领域发挥了重要作用，但是时间中发包方在工程竣工验收后，拒不返还工程质量保证金，以及返还工程质量保证金期限较长的现象仍然时有发生并诉至法院，迫切需要人民法院统一裁判规则。

二、本解释制定过程中的不同意见

在很长一段时间内，工程质量保证金与工程质量保修金两个概念在实践中是不加区分的。工程保修阶段，包括缺陷责任期与工程保修期。缺陷责任期内，由承包人原因造成的缺陷，承包人负责维修，并承担鉴定及维修费用；如果承包人未履行缺陷修复义务，则发包人可以按照合同约定扣除工程质量保证金，并由承包人承担相应的违约责任。缺陷责任期届满，发包人应当返还工程质量保证金。保修期是承包人按照合同约定对工程承担保修责任的期限，从工程竣工验收之日起计算。保修期内承包人对建设工程的保修义务属于法定义务，不能通过合同约定与排除。

缺陷责任期内的质量缺陷修复义务与保修期内质量保修义务存在不同。缺陷责任期是扣留工程质量保证金的期限，缺陷责任期内承包人承担的是质量缺陷修复义务，保修期内承包人承担的是保修义务。缺陷责任健满，发包人应当按照合同约定退还工程质量保证金。工程质量保证金的返还与保修期没有必然联系。法国人不能以保修期未借买为由拒绝向承包人返还工程质量保证金。

本条在征求意见过程中，对于工程质量保证金这一概念，最早使用的是工程质量保证（保修）金的表述。征求意见过程中，有的意见认为，应景质量保证（保修）金，统一修改为质量保证金，主要理由是，工程实践中，质量保证金和质量保修金存在混用的情形，二者区别主要在于前者对应的是缺陷责任期，后者对应的是质量保修期，本解释针对的是缺陷，责任期满后，质量保证金的返还期限问题，建议统一使用质量保证金的表述。有的意见认为《国务院办公厅关于清理规范工程建设领域保证金的通知》（国办发[2016]49号）中保留的四类保证金中没有工程质量保修金，因此不应再使用工程质量保修金的概念。本解释最终采用了工程质量保证金这一概念，主要是因为工程质量保证金制度已为关规范性文件正式确立，而工程质量保修金的表述不严谨，体内寒和功能在很大程度上已由工程质量保证金制度所吸收。对于实践过程中出现的以工程质量保修金名义收取或预留的资金，一般应认定为工程质量保证金。

本解释制定过程中，当事人对返还工程质量保证金的期限没有进行约定的情况下，如何确定返还的起义是时间？本姐是最初使用的，是自竣工验收之日起算满两年，有的意见认为，该表述的实践概念不清晰，宜明确具体起算时间，建议修改为自通过竣工验收之日。也有的意见认为，本解释部分天官使用了竣工日期的概念，规范统一期间可以使用自竣工日期起满二年的表述，在建设工程行业中，竣工日期，竣工之日验收合格之日，通过验收之日等，各种表述都在广泛的普遍使用，其意义基本一致，考虑到《建设工程质量保证金管理办法》第八条中规定缺陷，责任期从工程通过竣工验收之日起计以及《建设工程施工合同(示范文本)》15.2.1规定，缺陷责任期，从工程通过竣工验收之日起计算，本解释最终确定了自工程通过竣工验收之日起满二年的表述，从文义上更加清晰，也与相关行政管理规范性文件保持一致。

三、工程质量保证金的法律性质

工程质量保证金就其名称而言，属于保证金；就其功能而言，属于用于保证承包人在缺陷责任期内对建设工程缺陷进行修复的资金，是一种资金担保方式。保证金在经济生活中的运用极其广泛，并非建设工程领域独有，常见的保证金类型，还有商品质量保证金、履约保证金、投标保证金、期货交易中的保证金、企业承包租赁保证金、房屋租赁押金、信用证保证金、取保候审中的保证金、旅客住宿押金、患者就医押金、共享单车押金单。保证金在经济生活中还可能以其他名义作出，如押金、抵押金、担保金、意向金等。保证金虽然在经济生活中运用广泛，但保证金的性质、功能、法律后果，在理论界及司法实践中尚无统一的认识。一般认为，保证金类似于押金，参照押金的相关研究，关于保证金法律性质的主要观点有：（1）抵消预约说。该说认为，保证金或押金（以下统称保证金）的交付意味着当事人之间成立保证金预约，债务人不履行债务时，债权人得以保证金与其债权相抵消。（2）附解除条件债权说认为保证金的交付，发生了附解除条件的债权，记载债权人对债务人所付的返还保证金的债务上，附有债务人不履行其债务时，在所受损害的限度内保证金归于消灭的解除条件。（3）附解除条件的消费寄托说。该说认为保证金的交付，未付解除条件的消费寄托，债务人不履行债务时，所附条件成就，债权人无需返还保证金。（4）债权质说。该说认为交付保证金的一方，对其受领人由请求返还之请求权，系以该项债权设定质权，故其性质为债权质权。（5）信托的所有权让与说。该说认为保证金的交付，其受领人负有有附停止条件的返还义务，戏信托的所有权让与行为。受领人在自己债权受清偿之前，无返还的义务。既已交付保证金者，将来履行债务作为受领人返还保证金的停止条件，因而其他债权人不得对尚未成立的返还请求权实施强制执行，其受领人的优先受偿。我们认为，上述学说，从不同角度对保证金的功能、效果进行了阐释，对于理清探究保证金的性质具有重要作用，具有一定的合理性。但由于保证金、押金等担保形式上不是法定的担保形式，其性质还有待在实践和理论中进一步探讨研究。

工程质量保证金作为保证金的一种，顾名思义有保证的作用，保证金与《民法典》合同编规定的保证类似，但保证金不属于《民法典》规定的法定担保类型。我国《民法典》仅规定了保证、定金、担保物权以及融资租赁、所有权保留等几种担保类型，保证金并不属于上述类型。有学者认为，质量保证金属于合同的特别担保措施，而非当事人对标的物承担质量瑕疵责任的违约责任的一种方式。质量瑕疵，责任和质量保证金担保既有联系，又有区别。违约责任作用的发挥，更多的是在当事人违约之后，属于事后救济，比较消极和被动。质量保证金单保保咋招证防患于未然，二者着眼点不同，可以互补。违约责任产生的债权与其他债权人相比无优先性可言，而质量保证金因预先交付，具有优先受偿的效果。

关于工程质量保证金的性质，我们认为，首先，工程质量保证金属于金钱担保。金钱担保是指债务人通过交付或者自身应受偿债权预留一定数额的金钱，给予债务人丧失金钱的压力，从而督促债务人适当履行债务的一种担保措施。金钱从种属概念而言可归为物的一种，因此，金钱担保或可认为是一种物的担保。但金钱担保与物的担保也存在明显区别，因为金钱乃一般等价物，而物的担保中的物则一般为特定物。金钱在交付之后其因一般等价物的特点，其所有权既归属于占有人，非再属于交付金钱的一方，如定金、押金等。物的担保中的物，即使交付给债权人作为担保，其所有权一般不会发生转移，如质押、留置等。其次，工程质量保证金属于约定担保，而非法定的担保形式。工程质量保证金虽然有相关部委规章加以规范，但规章仅是对工程质量保证金设计的行为进行引导、管理，对于工程质量保证金的担保对象、期限、返还等事项，均需由当事人在合同中进行约定。再次，工程质量保证金一般采取从工程款中预留的方式交付，这时期与其他类型保证金单独预先缴纳的特点有所不同，买卖合同中的质量保证金更多地尊重当事人之间的意思，自治，在担保范围、担保期限，返还期限上均可以自行约定，但工程质量保证金则由行政管理部门进行规制，当事人在约定的工程质量保证金是需要受到相关管理规定的约束，缺乏任意性。

工程质量保证金与实践中出现的金钱质押也存在着较大区别。2021年1月1日《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民法典）有关担保制度的解》第70条第一款中规定，债务人或者第三人为担保债务的履行，设立专门的保证金账户并由债权人实际控制，或者讲期资金存入债权人设立的保证金账户，债权人主张就账户内的款项优先受偿的，人民法院应予支持。该款规定的质押属特殊的金钱质押，也属于金钱担保的一种，但金钱质押中的质押物是特定化的，区别于债务人或者第三人其他债权中的金钱，其所有权属于债务人或者第三人，因其特定化的特点，导致其丧失了一般等价物的功能，并不能为债权人任意支配。工程质量保证金则不同，发包人从应付工程价款中预留的款项与发包人的财产并未严格区分，发包人对于工程质量保证金已经具有所有权，这一法定担保中的流质非常类似，但法律对此未加以禁止。

（四）本条规定中“工程通过竣工验收之日”的理解

本条规定第一款第二项中，计算缺陷责任期的起点是以“工程通过竣工验收之日”为据，对于“工程通过竣工验收之日”如何理解？我们认为，这一概念与本解释第九条规定的“用工日期”应做同意理解。实践中，对于工程的竣工验收的时点，存在多个称谓，包括“竣工验收合格之日”“验收合格之日”“验收通过之日”“通过竣工验收之日”等，这些概念虽然表述上略有不同，石期指向的时间可以认为是一致的。本条规定未采用“竣工日期”的表述，而是采用了“工程通过竣工验收之日”的概念，条纹的语义更为清晰通顺。司法实践中，如当事人对“工程通过竣工验收之日”产生争议的，应按照本解释第九条的规定进行认定处理。

（五）承包人的保修义务

承包人在工程通过竣工验收后，需向发包人出具工程保修书，按法定及约定的期限对建设工程承担保修义务。承包人承担保修责任和质量缺陷责任的起始时间是相同的，均自工程通过竣工验收之日起算，但质量缺陷责任期一般短于保修期。缺陷责任期满后，建设工程处于保修期的，承包人仍然应履行保修义务，其保修义务并不因为发包人返还工程质量保证金而免除。返还工程质量保证金意味着缺陷责任期满，承包人不需要负担交付工程质量保证金，以保证旅行质量缺陷责任的义务，但对于工程质量保修义务而言，无论有无工程质量保证金加以担保，承包人都必须根据《建筑法》《建设工程质量管理条例》等法律法规的规定，以及合同约定承担保修义务。

审判实践中应注意的问题

审判实践中，承包人在主张，工程款时往往一并主张工程质量保证金，对于工程质量保证金与工程款并未严格加以区分，发包人返还工程质量保证金时，也往往主张扣除工程存在质量缺陷的维修费用。对此，我们认为应注意以下问题：

一、关于工程款与工程质量保证金能否一并或分开主张的问题

我们认为，通常情况下，当事人主张工程款与工程质量保证金时有以下情形：（1）笼统主张工程款，此种情况下应，认为当事人在主张工程款的同时包括了工程质量保证金；（2）将工程款和工程质量保证金加以区分单独主张；（3）明确在扣除工程质量保证金的情况下主张工程款；（4）明确单独主张工程质量保证金。如前所述，工程质量保证金是发包人从应付工程款中预留的资金，属于承包人工程款的一部分，用于保证在缺陷责任期内对工程缺陷进行维修。工程质量保证金本质上属于工程款，承包人主张工程款时一并主张工程质量保证金不存在法律上的障碍。当然，如果承包人单独主张工程质量保证金时，如建设工程尚在缺陷责任期内，则因工程质量保证金未到返还时间，其主张难以得到支持。如承包人在缺陷责任期内，单独就工程质量保证金之外的应付工程款提起诉讼，未主张工程质量保证金，只要其起诉符合《民事诉讼法》第119条规定的起诉条件，可以单独成诉。另外，如当事人在一审起诉时，因建设工程尚在缺陷，责任期内未就工程质量保证金提出诉讼请求，但在诉讼过程中或二审期间建设工程缺陷，责任期届满而提起诉讼请求的，应根据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定进行处理。

二、关于发包人能否以工程存在质量缺陷为由拒绝返还或者部分返还工程质量保证金的问题

发包人以工程存在质量缺陷，拒绝返还或仅部分返还工程质量保证金，是实践中多发的问题。工程质量保证金制度设置的目的在于保证承包人在缺陷责任期对建设工程承担维修任务。缺陷责任期内由承包人造成的缺陷，承包人应负责维修，并承担鉴定及维修费用。如承包人不维修也不承担费用，发包人可按合同约定从工程质量保证金中扣除。因此，如果建设工程确实存在因承包人原因造成的缺陷，而承包人不维修，又不承担鉴定费用的，发包人有权从工程质量保证金中扣除。过发包人拒绝返还或仅返还部分工程质量保证金，可以在特定的情形下使用，即建设工程，确实存在由承包人原因造成的缺陷。实践中，工程产生质量缺陷的原因相对复杂，如工程财政质量缺陷，发包方，承包方首先应进行协商，确认存在的问题，如无法达成一致，应共同邀请第三方机构对工程质量问题进行调查，确定原因和责任。质量缺陷的原因和责任确定后，双方应共同确定是否应从工程质量保证金中扣除费用。扣除部分费用的发包人在缺陷责任期届满后，应将其余的保证金及时返还，逾期返还的，应按合同约定承担违约责任。费用超出工程质量保证金金额的，发包人还可以，按合同约定向承包人索赔。如果是由他人人原因造成的缺陷，应由发包人负责组织维修，承包人不承担费用，且发包人不得从保证金中扣除费用，在缺陷责任期键盘后应及时返还工程质量保证金，逾期未返还的，应按合同约定承担违约责任。

三、关于逾期返还工程质量保证金的违约责任

发包人超出缺陷责任期，后未返还工程质量保证金，是否应承担违约责任？应结合以下因素进行考量：（1）
发包人未返还工程质量保证金，是否具有法定或合同约定的抗辩事由？如具有有效的抗辩理由，则不应承担违约责任；（2）在工程部存在质量缺陷情况下，发包人如在质量缺陷期满后未按约定期限或未在《建设工程质量保证金管理办法》规定的第14天返还工程质量保证金的，应按约定承担违约责任，如果虽然超出缺陷责任期，但在约定时间内进行了返还，则不应承担违约责任。

四、建设工程没有通过竣工验收的缺陷责任期如何确定？

建设工程没有通过竣工验收，包括建设工程在组织竣工验收后未通过竣工验收、建设工程长期处于停滞状态，无法完工或竣工验收等情形。建设工程的缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起算，因此缺陷责任期确定的前提是工程通过竣工验收，也即竣工验收合格，这是返还工程质量保证金的一般原则。如因工程质量不合格、工程手续不完备，导致工程无法通过竣工验收时，则无论是发包人还是承包人原因，都不存在确定缺陷责任期的前提条件。发包方，承包方必须适当履行各自在建设工程施工合同中的权利义务，使得建设工程达到竣工验收合格，方能确定缺陷责任期。如因烂尾等原因，导致工程长期无法竣工验收的，因工程未通过竣工验收，是否确定缺陷责任期，对于建设工程没有意义。但无论是否存在缺陷责任期，都不影响承包人，根据法律规定及合同约定承担保修责任。