建设工程承包合同中的“替代开票”条款应认定无效

参考案例 江苏某工程公司诉王某某建设工程施工合同纠纷案

2023-16-2-115-005 / 民事 / 建设工程合同纠纷 / 2020.11.09 / （2020）苏1282民再13号 / 再审

裁判要旨

在建设工程承包领域，转包人明知对方无开票资质，而约定“替代开票”的，应当认定为无效。“替代开票”条款是否有效，要结合合同约定和履行方式综合认定，关键在于确定建筑材料的实际购买者和付款方。在包工包料且工程款结算包含材料款的情况下，与建筑材料销售商发生买卖合同关系的相对方是承包人。

承包人有权要求销售商向其开具发票，但不能向合同以外的第三方开具发票。因为在此情况下，“替代开票”系企业为减少因违法分包、转包所造成的抵税损失，而与包工头约定的变通条款，既与建筑行业税收制度相违背，也违反了发票管理办法的强制性规定，当属无效。