严格公正司法的职业精神,严把案件事实关、证据关、程序关和法律适用关,确保每一起案件都经得起法律和历史的检验。
一、建设工程专业律师应当具备的条件 :
1、首先要看律师是否搞过工程;
2、律师是否精通工程法律及工程诉讼程序;
3、律师是否专门代理工程官司;
4、该律师是否专门研究建设工程纠纷案件一个问题;
【案情】2011年7月,天津滨海新区开发区,包工头四川李某因甲方拖欠工程款,从网上找打笔者。接受委托后,到了施工现场,进行具体详细的调查取证工作。
包工头李某同其他建筑工程施工企业的老板一样,都是建筑工程证据意识不强,很多施工图纸以外的部分工程,没有及时得到签证和认定。监理不给签字,说没有权利;现场甲方代表也不给签,说是的听上面的。工地技术员和项目经理也没有什么办法。
面对这一情况,本人马上召集施工企业所有管理人员会议,收集所有施工资料及财务账目;收集证人证言;现场实地勘察。经过大量工作,取得了第一手材料。解决了变更部分的证据问题,为后来的胜诉奠定了坚实的基础
【经验】专业律师必须到工程现场办案 由于建设工程案件的特殊性,专业工程律师必须到现场办公,必须全面掌握工程进度、质量、合同、资料、文件、建设单位、监理单位、设计单位的所有情况,才能做出正确判断 ,才能为胜诉奠定基础。专业律师现场只是工程纠纷案件必备条件,一旦诉讼方向搞错没有回旋余地 。
所聘律师水平必须在工程各个方面高于所有参建各方的技术、法律水平,否则诉,,,,,,,,。
很多工程案件,大多都是自己搞错了, 如果一审错误,二审、再审就没有机会了,没有搞过工程的律师,一般是不能打好工程官司的 。
二、专业律师到现场需要的工作包括:
1、看施工图纸是否全面、正确、变更手续是否齐全;
2、看施工预算是否有漏项,与施工合同是否有矛盾之处;
3、看招标投标文件是否合法、齐全、清单是否漏项;
4、看施工合同,施工合同是否有效,有无前后矛盾之处,解释顺序如何,违约责任约定是否可操作,不可抗力约定是否明确并可以操作;
5、勘查工程现场,了解掌握工程质量及形象进度,与合同、图纸是否相符;
6、检测工程质量,由于工程纠纷双方各执一词,因此代理律师要掌握工程质量实际如何,做到心中有数、做到知自知彼;
7、造价鉴定 ,看造价鉴定所采用的鉴材是否经过法庭质证,是否与施工现场相符;
8、搜集证据,建设工程施工的实际情况是大部分工程,都是没有书面合同,即使有书面合同,也是非常笼统的条款。遇到纠纷时候,活干完了,就是没有书面变更或者证据,因此帮助收集证据是律师最重要工作之一。
三、建设工程施工合同律师应当具备的能力:
1、挖掘事实的能力
事实是决定案件成败的基础。诉讼律师必须全面透彻地掌握案件事实,才能打赢官司。但事实需要挖掘,当事人需要压榨,律师需要技巧、耐心和细心,尽可能多地获取真相。
事实难以完整呈现给律师的原因有很多。通常有以下几种情况:一是有些事实可能对自己不利,当事人不愿意告诉律师;二是有些事实因为时间和证据不足而不清楚;第三,有些案件涉及复杂的法律和关系,涉及许多利益相关者。
针对不同的原因,律师需要采取不同的对策,最大程度地弥补自身的不足。比如第一种情况,律师必须明确告诫委托人不要隐瞒任何信息,尤其是负面信息,让律师提前做好应对预案。隐藏负面信息会让律师像鸵鸟一样把头埋在沙子里,自欺欺人。
在诉讼实践中,律师最担心的不是自己的准备和知识不足,而是对方律师突然抛出对自己不利的重要事实,尤其是提供相应的证据。这个时候,律师的苦心准备可能就白费了。因此,在案件事实整理和证据准备过程中,以及在与当事人的沟通中,一定要做好风险防范,防止执业风险的发生。
2、捕捉事实的能力
挖掘事实固然重要,但捕捉事实更重要,即哪些事实应该突出,哪些事实应该刻意隐瞒,哪些事实应该轻描淡写。有利于己方的事实应当突出地呈现在法官面前,不利于己方的事实应当隐藏,实质的和可能不利的事实应当忽略。但事实是有利还是不利,有利到什么程度,与其说是事实判断,不如说是法律判断,即对这些事实的法律性质和法律后果的判断。因此,这种能力与下面第3点中的法律适用能力密切相关。
同时,突出的事实需要相应的证据来支撑,没有证据的事实很难成为法律事实。因此,捕捉事实的能力也包括获取相应证据的能力。取证能力和挖掘事实的能力是一样的,所以也应该放在上述挖掘事实的能力中;然而,并不是所有的事实都需要证据支持。只有对我方有利而对对方不利的主要事实才需要证据支持,所以将其纳入这种能力更为合适。
问题的复杂性在于,事实和相关证据的调取、事实的陈述和证据的提交,往往不是一元的、一次性的,而是根据诉讼策略和案件进展,分层次准备、分时段呈现和提交的。比如,你作为原告,首先要准备和提交对你最有利和对对方最不利的事实和证据,而对你有利和对你不利的证据,要根据证据交换和案件进展情况分别提交。但此时要特别注意法律和法院对举证时限的要求和提示,以及逾期举证的后果,综合评估后再做决定,防止逾期举证的风险和不利后果。
比如有时候律师需要提前做一个评估,来推断对方律师是否会提出一个争议点,或者占有并提交一些证据。对于这个争议点或者证据,虽然我们有反证可以反驳,但是这个反证对一个争议点是有负面作用的。所以,如果鉴定人大概不会提出这个争议点或者大概没有证据,我们的反证就不用先提交了。当然,这种策略可能存在一定的风险。还是要注意逾期提交证据的法律风险和后果,综合评估后慎重决定。
3、应用法律的能力
即判断案件事实法律意义的能力。这个案件的事实很复杂。对于所有的事实,律师都要有能力将其与法律规定相匹配,准确判断这些事实的法律性质和法律后果,并据此提取事实、准备证据。比如一个双边合同,双方都有违约。律师应当根据法律规定和合同约定,对双方具体的违约行为进行分析,判断是轻微违约还是严重违约,从而确定哪一方有解除权或者都没有。
在此基础上,律师可以帮助当事人制定适当的纠纷解决和诉讼策略,对对方的诉讼相关行为做出适当的回应。
但是,并不是所有的事实都能轻松对应法律条文,尤其是在判断一些综合事实的法律性质时,需要良好的逻辑思维和深厚的法律素养。否则很可能会误判,从而选择错误的诉讼路径,最终败诉。
4、检索案例的能力
案例检索,过去主要是为办案提供思路和参考;但相似案例检索系统实现后,可能会在预测案例结果、影响案例走向等方面发挥重要作用。在这种背景下,案件检索能力成为诉讼律师必备的能力之一。与此相关,法律网络课堂的案例检索课程也是方兴未艾。
我们可以从案例检索的过程中学到许多实用的技巧,以提高案例检索的效率。但总的来说,案例检索是一项细致、辛苦、耗时的工作,需要足够的时间才能得到满意的反馈。目前我们大部分的数据库都不够智能。如果某些关键词组合得不到满意的案例,就要不断尝试不同的关键词组合,直到用完所有的关键词组合。